Pojem "konečný užívateľ výhod" je v slovenskej legislatíve čoraz aktuálnejší a s ním sú spojené mnohé povinnosti pre podnikateľov aj právnické osoby. S pojmom konečný užívateľ výhod sa možno v právnej úprave stretnúť v dvoch zákonoch a to jednak v zákone č. 297/2008 Z. z. o ochrane pred legalizáciou príjmov z trestnej činnosti a o ochrane pred financovaním terorizmu (ďalej len „zákon o ochrane pred legalizáciou príjmov z trestnej činnosti“), ktorého hlavným cieľom je zabraňovať tzv. „praniu špinavých peňazí“ ako aj v zákone č. 315/2016 Z. z. o registri partnerov verejného sektora (ďalej len „zákon o registri partnerov verejného sektora“), ktorého hlavným cieľom je zriadenie registra partnerov verejného sektora, prostredníctvom ktorého možno zistiť, kto je konečným užívateľom výhod subjektu, ktorý sa do tohto registra zapisuje.
S úpravou konečného užívateľa výhod sa v rámci slovenského právneho poriadku môžeme stretnúť vo viacerých zákonoch.
Čo je konečný užívateľ výhod?
Konečným užívateľom výhod je každá fyzická osoba, ktorá skutočne ovláda alebo kontroluje právnickú osobu, fyzickú osobu - podnikateľa alebo združenie majetku, a každá fyzická osoba, v prospech ktorej tieto subjekty vykonávajú svoju činnosť alebo obchod.
Presné vymedzenie konečných užívateľov výhod možno nájsť v ustanovení § 6a zákona o ochrane pred legalizáciou príjmov z trestnej činnosti.
Definícia podľa zákona o ochrane pred legalizáciou príjmov z trestnej činnosti (AML zákon)
Podľa Zákona o ochrane pred legalizáciou príjmov z trestnej činnosti (zákon č. 297/2008 Z. z.), ktorého úlohou je zamedzenie činnosti takzvaného „prania špinavých peňazí“, je konečným užívateľom výhod:
- fyzická osoba, ktorá skutočne ovláda alebo kontroluje právnickú osobu, ako aj
- fyzická osoba, v prospech ktorej tieto subjekty vykonávajú činnosť alebo obchod.
Zákon o ochrane pred legalizáciou príjmov z trestnej činnosti (AML zákon) v § 6a ustanovuje, koho treba považovať za konečného užívateľa výhod.
Medzi konečných užívateľov výhod patrí napríklad:
- Ak ide o fyzickú osobu - podnikateľa, tak konečným užívateľom výhod je fyzická osoba, ktorá má právo na hospodársky prospech najmenej 25 % z podnikania fyzickej osoby - podnikateľa alebo z inej jej činnosti.
- Ak ide o združenie majetku, tak konečným užívateľom výhod môže byť:
- fyzická osoba, ktorá je zakladateľom alebo zriaďovateľom združenia majetku,
- fyzická osoba, ktorá je štatutárnym orgánom, riadiacim orgánom, dozorným orgánom, kontrolným orgánom alebo členom týchto orgánov.
- Ak ide o právnickú osobu (ktorá nie je združením majetku), tak konečným užívateľom výhod môže byť:
- fyzická osoba, ktorá má priamy alebo nepriamy podiel alebo ich súčet najmenej 25 % na hlasovacích právach v právnickej osobe alebo na jej základnom imaní vrátane akcií na doručiteľa (napr. fyzická osoba, ktorá je spoločníkom spoločnosti, v prospech a na účet ktorej je predmetný podiel na základnom imaní skutočne držaný, môže to byť na základe komisionárskej zmluvy),
- fyzická osoba, ktorá má právo na hospodársky prospech najmenej 25 % z podnikania právnickej osoby alebo z inej jej činnosti.
Uvedený výpočet konečných užívateľov výhod je však len príkladný, nie konečný. To znamená, že konečným užívateľom výhod môžu byť aj iné než vyššie uvedené fyzické osoby.
Definícia podľa zákona o registri partnerov verejného sektora (protischránkový zákon)
Druhým zákonom, v rámci ktorého sa môžeme stretnúť s pojmom konečný užívateľ výhod, je Zákon o registri partnerov verejného sektora, tzv. protischránkový zákon (zákon č. 315/2016 Z. z.). Tento zákon síce pojem konečný užívateľ výhod opakovane používa, avšak konkrétnu definíciu pojmu neobsahuje. Hlavnou úlohou protischránkového zákona je zriadenie registra partnerov verejného sektora, ktorého súčasťou je evidencia konečných užívateľov výhod ako osôb, ktoré dochádzajú do kontaktu s finančnými prostriedkami z verejných zdrojov.
Zákon o registri partnerov verejného sektora (protischránkový zákon) napriek tomu, že používa pojem konečný užívateľ výhod, tento nedefinuje, len odkazuje na ustanovenie § 6a zákona o ochrane pred legalizáciou príjmov z trestnej činnosti (AML zákona). Avšak najjednoduchšie by sa v zmysle protischránkového zákona dal konečný užívateľ výhod vymedziť napríklad ako fyzická osoba, ktorá obchoduje so štátom a ktorá z takéhoto obchodu prijíma „finálny majetkový prospech“.
Povinnosti podnikateľov vo vzťahu ku konečnému užívateľovi výhod
Každý podnikateľ, ktorý je podľa § 5 zákona o ochrane pred legalizáciou príjmov z trestnej činnosti povinnou osobou (ako je napr. realitná kancelária, banka, účtovník, audítor alebo firma, ktorá má v predmete činnosti podnikateľské poradenstvo...) musí vo vzťahu ku svojmu klientovi vykonávať určité úkony za účelom odhalenia prípadnej legalizácie príjmov z trestnej činnosti. Tieto úkony sa súhrnne označujú pojmom starostlivosť o klienta, pričom zákon hovorí o základnej, zjednodušenej a zvýšenej starostlivosti o klienta.
Základná starostlivosť o klienta okrem iného zahŕňa aj identifikáciu konečného užívateľa výhod a prijatie primeraných opatrení na overenie jeho identifikácie vrátane opatrení na zistenie vlastníckej štruktúry a riadiacej štruktúry klienta (napr. informácie o jeho statuse a pôsobnosti, spoločníkoch, akcionároch či riadiacich orgánoch), ktorý je právnickou osobou alebo združením majetku.
Inak povedané, od novely účinnej 15. 3. 2018 má podnikateľ, ktorý je povinnou osobou, v rámci vykonávania základnej starostlivosti vo vzťahu ku klientovi okrem identifikácie daného klienta a overenia jeho identifikácie, vždy povinnosť identifikovať aj konečného užívateľa výhod a prijať opatrenia na overenie jeho identifikácie. Okrem povinnosti identifikovať konečného užívateľa výhod zaviedla novela zákona o ochrane pred legalizáciou príjmov z trestnej činnosti účinná od 15. 3. 2018 aj povinnosť viesť a priebežne aktualizovať identifikačné údaje o konečnom užívateľovi výhod v listinnej alebo elektronickej podobe, teda uchovávať údaje o končenom užívateľovi výhod.
Identifikácia a uchovávanie údajov o konečnom užívateľovi výhod podľa AML zákona od 15. 3. 2018
Rozsah zisťovania údajov v rámci identifikácie konečného užívateľa výhod by mal byť obdobný ako v prípade identifikácie fyzickej osoby. Podnikateľ teda musí o svojom konečnom užívateľovi výhod zistiť tieto údaje:
- meno, priezvisko,
- rodné číslo alebo dátum narodenia,
- adresu trvalého pobytu alebo iného pobytu,
- štátnu príslušnosť,
- druh a číslo dokladu totožnosti.
Následne tieto údaje musí overiť napr. v doklade totožnosti, overiť podobu fyzickej osoby s podobou v jej doklade totožnosti za jej fyzickej prítomnosti a pod. Pri identifikácii konečného užívateľa výhod sa však podnikateľ nesmie spoliehať výlučne len na údaje získané z registra právnických osôb, podnikateľov a orgánov verejnej moci.
Podnikateľ, ktorý je povinnou osobou, musí podľa zákona o ochrane pred legalizáciou príjmov z trestnej činnosti (AML zákona) účinného od 15. 3. 2018 uchovávať:
- údaje o svojom konečnom užívateľovi výhod (napr. meno, priezvisko, rodné číslo, dátum narodenia, adresa trvalého pobytu, číslo dokladu totožnosti a i.),
- údaje, ktoré zakladajú postavenie konečného užívateľa výhod (napr. údaj o tom, že má podiel v obchodnej spoločnosti),
- údaje, ktorými sa preukazuje postavenie konečného užívateľa výhod.
Tieto údaje musia byť uchovávané po dobu, počas ktorej má fyzická osoba postavenie konečného užívateľa výhod a po dobu ďalších piatich rokov od zániku tohto postavenia. V prípade požiadania finančnej polície ako kontrolného orgánu musí podnikateľ tieto údaje poskytnúť. Vyššie uvedené povinnosti podľa AML zákona majú za cieľ zamedziť utajovaniu totožnosti prípadných páchateľov v súvislosti s legalizáciou príjmov z trestnej činnosti.
Ako zapísať konečného užívateľa výhod do Obchodného registra
Zápis konečných užívateľov výhod do registrov
Register konečných užívateľov výhod obsahoval údaje o konečných užívateľoch výhod hospodárskych subjektov podľa ustanovení zákona č. 343/2015 Z. z. o verejnom obstarávaní a o zmene a doplnení niektorých zákonov v znení účinnom do 31. 1. 2017. Register konečných užívateľov výhod bol od 1. 2. 2017 nahradený Registrom partnerov verejného sektora, ktorý je vedený Ministerstvom spravodlivosti Slovenskej republiky.
Register partnerov verejného sektora
Súčinnosťou od 1. 2. 2017 sa do registra partnerov verejného sektora zapisuje partner verejného sektora (napr. podnikateľ podieľajúci sa na verejných zákazkách, prijímateľ dotácii a príspevkov zo štátnych fondov, ktorý prijme jednorazové alebo opakované peňažné plnenie vyššej hodnoty, firmy, ktorých ročný obrat so štátom prevyšuje limit 100 000 eur) a okrem jeho údajov ako meno a priezvisko aj zoznam konečných užívateľov výhod v rozsahu meno, priezvisko, adresa trvalého pobytu, dátum narodenia, štátna príslušnosť a údaj, či konečný užívateľ výhod je verejným funkcionárom vykonávajúcim funkciu v SR.
Obchodný register
Konečných užívateľov výhod obchodných spoločností registruje aj Obchodný register.
S účinnosťou od 1. 11. 2018 budú podľa zákona č. 530/2003 Z. z. o obchodnom registri právnické osoby (podnikatelia) musieť do obchodného registra zapisovať údaje o svojom konečnom užívateľovi výhod, a to v rozsahu meno, priezvisko, rodné číslo, dátum narodenia, pohlavie, adresa trvalého pobytu alebo iného pobytu, štátna príslušnosť a druh a číslo dokladu totožnosti a údaje, ktoré zakladajú postavenie konečného užívateľa výhod.
Právnické osoby, ktoré boli založené do 31. 10. 2018 si túto povinnosť budú musieť splniť najneskôr do 31. 12. 2019. Pre subjekty už zapísané v obchodnom registri, na ktoré sa vzťahuje povinnosť mať zapísané údaje o konečných užívateľoch výhod v obchodnom registri, je v zákone upravené prechodné obdobie štrnástich mesiacov (od 1. novembra 2018 do 31. decembra 2019), do ktorého si musia tieto údaje zapísať (podať návrh na zápis údajov o konečnom užívateľovi). Novo zapisované subjekty sa od 1. novembra 2019 zapisujú už s údajmi o konečných užívateľoch výhod, pričom lehota úradu na spracovanie návrhov na zápis konečného užívateľa výhod sa predĺžila do 30. Novembra.
Od 1. novembra 2018 nadobudla účinnosť vyhláška Ministerstva spravodlivosti Slovenskej republiky č. 178/2018 Z. z., ktorou sa mení a dopĺňa vyhláška Ministerstva spravodlivosti Slovenskej republiky č. 25/2004 Z. z.
Pre podpísanie formuláru kvalifikovaným elektronickým podpisom aplikáciou QSign je potrebné si do aplikácie pre vytváranie zaručeného elektronického podpisu nainštalovať nový balíček formulárov.
Ostatné registre a centrálna evidencia
Povinnosť zapisovania údajov o konečnom užívateľovi výhod do príslušných registrov sa od 1. 11. 2018 bude vzťahovať aj na neinvestičné fondy, neziskové organizácie poskytujúce všeobecne prospešné služby a nadácie.
Fakticky tak budú paralelne fungovať viaceré registre, ktoré budú evidovať údaje o konečnom užívateľovi výhod - napr.:
- obchodný register,
- register partnerov verejného sektora,
- register nadácii a i.
Z príslušných registrov následne budú údaje o konečnom užívateľovi výhod prenášané do registra právnických osôb, podnikateľov a orgánov verejnej moci, ktorý vedie Štatistický úrad SR. Tento bude údaje o konečných užívateľoch výhod poskytovať vymedzeným orgánom verejnej moci (napr. finančnej polícií, súdom, Ministerstvu financií SR, Národnej banke Slovenska a i.), a tiež povinným osobám (napr. bankám, podnikateľom), za účelom splnenia ich povinnosti identifikovať svojho konečného užívateľa výhod.
Avšak pripomíname, že pri identifikácii konečného užívateľa výhod podľa AML zákona sa podnikateľ nesmie spoliehať výlučne len na údaje získané z registra právnických osôb, podnikateľov a orgánov verejnej moci vedeného Štatistickým úradom. Údaje z tohto verejne sprístupneného registra majú len informatívny charakter, nie sú právne použiteľné.
Dostupnosť údajov o konečných užívateľoch výhod
Údaje o konečných užívateľoch výhod nie sú v obchodnom registri verejne prístupné, t.j. nie sú viditeľné na internetovej stránke www.orsr.sk a ani v listinnej forme výpisu z registra, ktorý je prístupný verejnosti, ale sú zapísane v neverejnej časti obchodného registra. Prístup k nim majú len vybrané subjekty (napr. súdy).
Pokiaľ ide o konečného užívateľa výhod, údaje o ňom nie sú verejne dostupné na webovom sídle obchodného registra, v Obchodnom vestníku a ani vo výpisoch z obchodného registra. Pre navrhovateľa sú tieto údaje zobrazené v potvrdení o vykonaní zápisu. Z uvedeného dôvodu je potrebné potvrdenie o vykonaní zápisu dôkladne uschovať pre prípadné následné použitie. Verejne dostupné údaje o konečných užívateľoch výhod však možno nájsť v Registri partnerov verejného sektora v rámci subjektov, ktoré sú partnermi verejného sektora a sú zapísaní v Registri partnerov verejného sektora. Ďalšou možnosťou je osobné nahliadnutie do obchodného registra príslušného registrového súdu, alebo požiadanie o vyhotovenie úradného osvedčenia o skutočnostiach známych zo súdnych spisov. Obe možnosti sú spoplatnené v zmysle zákona č. 71/1992 Zb.