Funkcia konateľa spoločnosti s ručením obmedzeným (s.r.o.) prináša so sebou nielen rozsiahle právomoci, ale aj značnú zodpovednosť. Platná legislatívna úprava korporátneho práva kladie dôraz na to, aby štatutárne orgány spoločností vykonávali svoju funkciu so starostlivosťou riadneho hospodára, pričom v prípade porušenia tejto povinnosti im hrozí postih. Obchodný zákonník definuje povinnosti štatutárov všeobecne, pričom štatutárne orgány sú povinné vykonávať svoju funkciu s odbornou starostlivosťou, v záujme spoločnosti a jej spoločníkov, a samozrejme, v súlade s platnými právnymi predpismi.
Vykonanie diela s odbornou starostlivosťou je kľúčový pojem v stavebnom sektore a zmluvnom práve. Znamená to, že zhotoviteľ diela je povinný postupovať pri jeho realizácii s maximálnou pozornosťou, znalosťami a zručnosťami, ktoré sa od neho očakávajú ako od profesionála v danom odbore. Tento článok sa zameriava na definíciu odbornej starostlivosti, jej význam v kontexte zmluvy o dielo a rôzne aspekty, ktoré s ňou súvisia.
Definícia Odbornej Starostlivosti
Odborná starostlivosť je objektívna kvalitatívna požiadavka na výkon akejkoľvek činnosti konateľa. V zásade sa odbornou starostlivosťou chápu všeobecné znalosti a skúsenosti pri výkone funkcie s prihliadnutím na predmet podnikania. Samotný pojem odborná „starostlivosť“ zákon nedefinuje. Odborná starostlivosť sa v zmysle judikatúry a odbornej literatúry široko definuje ako spôsob konania konateľa na informovanom základe, a teda po dôkladnom zvážení eventualít postupu a následkov, ktoré môžu byť spojené s takto zvoleným postupom zo strany konateľa.
V kontexte zmluvy o dielo odborná starostlivosť predstavuje štandard správania, ktorý sa očakáva od zhotoviteľa pri plnení jeho zmluvných povinností. Zhotoviteľ by mal vykonávať dielo s takou mierou zručnosti, starostlivosti a usilovnosti, akú by preukázal kvalifikovaný a skúsený odborník v danom odbore za rovnakých alebo podobných okolností.
Právny Rámec a Povinnosti
Obchodný Zákonník a Zmluva o Dielo
Štatutárne orgány riadia spoločnosť a jednajú v jej mene. Povinnosť ich ustanoviť vyplýva priamo z Obchodného zákonníka, a teda aj vzťah medzi konateľom (členom predstavenstva) a spoločnosťou sa riadi výhradne Obchodným zákonníkom. Podľa Obchodného zákonníka sa predpokladá, že zhotoviteľ koná s odbornou starostlivosťou. To znamená, že je povinný upozorniť objednávateľa na prípadné nevhodné pokyny alebo materiály, ktoré mu boli zverené na vykonanie diela, ak mohol túto nevhodnosť zistiť pri vynaložení odbornej starostlivosti.
Konateľ má povinnosť brať do úvahy všetky dostupné informácie týkajúce sa záležitostí, o ktorých musí vzhľadom na svoje postavenie rozhodovať. Súčasne sa predpokladá, že konatelia poznajú stav, potreby a záujmy spoločnosti, aby mohli s odbornou starostlivosťou konať. Štatutárni orgáni sú povinní vykonávať svoju funkciu s odbornou starostlivosťou a v záujme spoločnosti a jej spoločníkov. Ak zhotoviteľ túto povinnosť splní a objednávateľ trvá na použití nevhodných materiálov alebo pokynov, zhotoviteľ nezodpovedá za nemožnosť dokončenia diela alebo za vady diela spôsobené týmito nevhodnými vecami alebo pokynmi.
Vzťah medzi spoločnosťou a konateľom je absolútnym obchodnoprávnym vzťahom. Zmluva o výkone funkcie je zmluvný režim vymedzujúci práva a povinnosti člena orgánu a spoločnosti. Ak zmluva o výkone funkcie nebola uzavretá alebo nebola dohodnutá odplata, právo na odmenu sa posudzuje podľa ustanovení o mandátnej zmluve (§ 571 Obchodného zákonníka).
Základy riadenia rizík: Čo to vlastne je?
Zákon o Cenách a Verejné Obstarávanie
Zákon o cenách upravuje dohodu o cene, ktorá môže byť dohodou o výške ceny alebo dohodou o spôsobe, akým sa cena vytvorí, s podmienkou, že tento spôsob cenu dostatočne určuje. Stavebné práce aktuálne nepodliehajú regulácii. V rámci odberateľsko-dodávateľských vzťahov v stavebnom sektore sa uplatňuje otvorený trh a neuplatňuje sa regulácia cien stavebných prác. Zákon o verejnom obstarávaní vyžaduje, aby verejný obstarávateľ opísal predmet zákazky jednoznačne, úplne a nestranne na základe technických požiadaviek.
Stavebný Zákon a Klasifikácia Stavieb
Stavebný zákon upravuje umiestňovanie stavieb a využívanie územia. Podmienky na umiestnenie stavby a zmenu využitia územia možno určiť územným rozhodnutím o umiestnení stavby alebo rozhodnutím o využití územia. Jednotné triedenie stavebnej produkcie zabezpečuje jednoznačné definovanie predmetu následného ocenenia a to z hľadiska účelu a využitia konštrukčno materiálovej charakteristiky druhu stavebnej akcie, druhu zvislej nosnej konštrukcie a ďalších kvalitatívnych a výrobných podmienok. Požiadavkou § 3 ods. 2 zákona o cenách je jednoznačné určenie v úrovni stavebných objektov (stavieb). Túto požiadavku zabezpečovala Jednotná klasifikácia stavebných objektov a stavebných prác výrobnej povahy.
Informovanosť ako Kľúčový Prvok Starostlivosti
Členovia štatutárnych orgánov sú primárne zodpovední za riadny výkon funkcie s odbornou starostlivosťou, nie za samotné výsledky svojej činnosti. V tejto súvislosti je veľmi potrebné vyzdvihnúť význam informovanosti štatutárnych orgánov pri ich konaní. Štatutárny orgán by pre svoje rozhodnutie mal mať dostatok relevantných informácií a je povinný si z titulu starostlivosti riadneho hospodára potrebné informácie zaistiť. V tejto súvislosti zohrávajú významnú úlohu odborné posudky a analýzy.
Podľa rozsudku Najvyššieho súdu Slovenskej republiky zo dňa 25. januára 2018, sp. zn., ak konatelia v čase uloženia povinnosti Správou finančnej kontroly boli v postavení konateľov, ich obrana, podľa ktorej im neboli predložené pri vzniku ich funkcie doklady o stave spoločnosti a dozvedeli sa o ňom až počas výkonu funkcie, ich zodpovednosti nezbavuje. Ako konatelia majú povinnosť zaobstarať si a zohľadniť všetky dostupné informácie, potrebné pre rozhodnutie (§ 135a Obchodného zákonníka). Zákon počíta aj so situáciou, kedy konatelia nebudú za škodu zodpovedať, ak konali s odbornou starostlivosťou a v dobrej viere, že konajú v záujme spoločnosti. Dôkazné bremeno je na konateľoch takéto konanie preukázať.
Zodpovednosť Konateľa a Následky Porušenia Povinností
Osobná Zodpovednosť Konateľa s.r.o.
Konateľ s.r.o. môže ručiť za záväzky spoločnosti svojim osobným majetkom v týchto situáciách:
- Nepodanie návrhu na vyhlásenie konkurzu včas: Konateľ má povinnosť podať návrh na vyhlásenie konkurzu v mene spoločnosti, ak je spoločnosť v úpadku. Ak tak neurobí, súd mu môže uložiť zmluvnú pokutu 12 500 €.
- Spôsobenie škody veriteľom nepodaním návrhu na konkurz: Ak konateľ poruší povinnosť podať návrh na konkurz a veritelia medzičasom utrpia škodu.
- Konanie s vedomím neschopnosti plniť: Ak konateľ podpíše zmluvu s vedomím, že firma už nie je schopná plniť, môže sa dopustiť zavinenia škody.
- Konanie za zlikvidovanú alebo vymazanú firmu: Ak niekto koná za firmu, ktorá už bola zlikvidovaná alebo vymazaná z registra, nesie zodpovednosť osobne.
Je dôležité, aby konateľ mal aktuálne informácie o finančnej situácii, likvidite a schopnosti plniť záväzky. Aj keď si firma najme účtovníka, zodpovednosť za vedenie účtovníctva nesie konateľ. Ak firma smeruje k úpadku, konateľ má povinnosť zvážiť riešenia - konkurz, reštrukturalizáciu alebo rokovanie s veriteľmi.
Dôsledky Nedodržania Odbornej Starostlivosti
Nedodržanie odbornej starostlivosti môže mať pre zhotoviteľa vážne právne a finančné dôsledky. Objednávateľ môže požadovať náhradu škody, zmluvné pokuty, zľavu z ceny diela alebo dokonca odstúpiť od zmluvy. Okrem toho, nedodržanie odbornej starostlivosti môže poškodiť reputáciu zhotoviteľa a znížiť jeho šance na získanie ďalších zákaziek.
Zodpovednosť konateľov za škodu je založená na objektívnom princípe (bez ohľadu na zavinenie). Zásadnou osobitosťou je prenesenie dôkazného bremena na konateľa. Sankcie, ktoré hrozia konateľom a členom predstavenstva pri porušení povinností, sú rôzne a je predovšetkým na uvážení spoločnosti, ako bude proti členovi štatutárneho orgánu postupovať. Najbežnejšou sankciou je nárokovanie náhrady spôsobenej škody, ďalej sa môže jednať o odvolanie z funkcie štatutárneho orgánu alebo uloženie zmluvnej pokuty.
Zodpovednosť konateľa alebo člena predstavenstva vzniká až v dôsledku porušenia zákonom stanovených povinností, ktoré sa s hroziacim alebo trvajúcim úpadkom spájajú. Porušenie povinnosti podať návrh na vyhlásenie konkurzu prináša následky, ktoré môžu vyústiť v rozličné sankcie, vrátane povinnosti zaplatiť v prospech všeobecnej podstaty sumu vo výške dlžníkovho základného imania. Oneskorené podanie návrhu ako aj nepodanie návrhu zakladá taktiež vznik civilnoprávnej zodpovednosti štatutára za škodu.
V prípade porušenia zákazu konkurencie môže spoločnosť po štatutárovi požadovať vydanie prospechu alebo prevedenie zodpovedajúceho práva na spoločnosť. Spoločnosti samozrejme zostáva zachované právo domáhať sa vedľa vyššie uvedeného vydania prospech a prevedenia práv taktiež náhrady škody.
Novelizácia Obchodného Zákonníka a Budúce Trendy
Vláda Slovenskej republiky predkladá na rokovanie Národnej rady Slovenskej republiky návrh zákona, ktorým sa mení a dopĺňa zákon č. 513/1991 Zb. Cieľom novelizácie Obchodného zákonníka je zamedziť nepoctivým fúziám obchodných spoločností, posilniť zodpovednosť štatutárnych orgánov a spoločníkov, a precizovať pravidlá pre tvorbu a rozdelenie tzv. iných vlastných zdrojov. Sprísnenie povinností štatutárnych orgánov sa týka najmä prípadov „faktickej likvidácie“ obchodnej spoločnosti.
Právna úprava reflektuje snahu o boj proti tzv. faktickým orgánom. Faktický orgán je osoba, ktorá reálne rozhoduje o záležitostiach spadajúcich do pôsobnosti štatutárneho orgánu.
Zabezpečenie Odbornej Starostlivosti v Praxi
Pre zabezpečenie odbornej starostlivosti je dôležité, aby zhotoviteľ mal kvalifikovaný a skúsený personál, používal kvalitné materiály a technológie, dodržiaval platné normy a predpisy, a mal zavedený systém riadenia kvality. Dôležitá je aj otvorená komunikácia s objednávateľom a stavebným dozorom, včasné upozorňovanie na prípadné problémy a aktívne riešenie vzniknutých situácií.
Kvalita Projektovej Dokumentácie
Kvalitná projektová dokumentácia je základom pre úspešné vykonanie diela. Cenár by mal z výkresov preniesť všetok materiál a činnosti do cien. Čím je projektová dokumentácia nekvalitnejšia, tým viac musí rozpočtár „suplovať“ prácu projektanta alebo používať všeobecné položky, keďže projektová dokumentácia nie je v požadovaných detailoch.
Zmluvné Podmienky a Zmeny Diela
Zmluva o dielo umožňuje upraviť predmet diela a cenu aj dodatočne počas jeho realizácie. Ak nemá investor realizačný projekt, prieskumy, nepozná všetky podmienky na stavenisku, bude podľa názoru autora zneužitím postavenia objednávateľa, ak predloží zhotoviteľovi zmluvu o dielo s pevnou cenou a zamedzí dodatočnú úpravu predmetu diela. Zhotovitelia by mali mať senzor pre takéto riziko a takýmto investorom sa vyhnúť. Je nevyhnutné vyhradiť v samotnej zmluve zmeny, ktoré je možné vykonať zo zákona.
Riadenie Rizík
Riadiace orgány by si mali uvedomiť, že ak zmluva o dielo identifikuje riziko a umožní zvýšiť cenu, resp. predlžiť činnosť, termín výstavby z dôvodu výskytu vopred identifikovaného rizika, dochádza k tvorbe rezervy, ktorá sa použije iba ak dôjde k udalosti. Dané riešenie je transparentné. Mali by sme ísť tou cestou, že riziká sa budú adresne pomenovávať napr. vo VRN (vedľajšie rozpočtové náklady), bude možné tvoriť rizikové atribúty a v dôsledku toho budú investori vystavení nižším ponukovým cenám, budú pripravovať kvalitnejšiu dokumentáciu, bude sa viac stavať a požiadavky na kvalitu a služby zhotoviteľa, ktoré sú veľa krát vo výrobnej réžii, správnej réžii sa rozplynú na viac stavieb, teda pôjde hore produktivita a kvalita. Win win riešenie pre oboch účastníkov trhu, vrátane stakeholderov.
tags: #vykonanie #diela #odborna #starostlivost